İtirazın İptali Davası Dilekçe Örneği -1- (Vekalet Ücreti Alacağı)

……… NÖBETÇİ ASLİYE HUKUK MAHKEMESİ SAYIN HAKİMLİĞİNE

 

Davacı              : ……………….(TC Kimlik No: ……………….)                                                         Adr: …………………

 

 

Davalı                :……………(TC Kimlik No:…………..)

Adr: ………………

 

Konu                  :Davalının(borçlunun) …………….. İcra Müdürlüğü 2021/……………. Es. Sayılı icra dosyası kapsamındaki borcuna ilişkin yapmış olduğu …………… tarihli itirazının iptali ile  icra takibinin devamı, icra inkar tazminatı ile yargılama giderlerinin  davalıya tahmiline karar verilmesi talebimizden ibarettir.

 

Harca Esas Değer: 000.000,76-TL(İcra takip çıkışı tutarı)

 

AÇIKLAMALAR  :

         Davalı taraf, tarafımca ilamsız takip yoluyla başlatılan  …. İcra Müdürlüğü 2021/… Es.  Sayılı icra dosyasına ….. tarihli dilekçe ile itiraz etmiş ve bunun üzerine icra takibi durmuştur. Ancak davalı tarafın yapmış olduğu itiraz hukuki ve kanunu mesnetten yoksun olup; iptali gerekmektedir. Şöyle ki;

1. ……………… tarihinde müşteki ………….. ve müşteki …………….nın vekili olduğum …………. Asliye Ceza Mahkemesi’nin 2020/……. Es. Ve 2020/………….. K. sayılı dosya hakkında karar verilmiştir.
2. Dosyaya sunulan  ………….. tarihli dilekçe ile müvekkiller maddi ve manevi zararlarının giderilmiş olduğunu gerekçe göstererek şikayetlerinden vazgeçmişlerdir.(EK-1) İlgili dosyada müvekkillerin tarafımın bilgisi ve muvaffakati dışında sanık ………………. anlaşarak şikayetlerinden vazgeçmesi sonucu mahkeme düşme kararı vermiştir. Mahkeme vermiş olduğu kararda 1136 sayılı Avukatlık Kanunu’nun 165. Maddesinde yer alan “İş sahibinin birden çok olması halinde bunlardan her biri, sulh veya her ne suretle olursa olsun taraflar arasında anlaşmayla sonuçlanan ve takipsiz bırakılan işlerde her iki taraf avukat ücretinin ödenmesi hususunda müteselsil borçlu sayılırlar.” hükmü gereğince vekalet ücretinden sorumlu tutulmuştur. İlgili mahkeme kararı ekte Sayın Mahkemenize sunulmuştur.(EK-2)
3. Mahkeme kararında vekalet ücreti açık ve miktarı belli bir şekilde yazılmadığı için karar ilamlı icraya konu edilememiş, ilamsız olarak takibe girilmiştir. Ödeme emri ekinde borçluya gönderilen mahkeme kararı ilam sureti olarak değil; ilamsız icrada borca kaynaklık eden evrak sureti olarak eklenmiştir. Bu hususta hukuka aykırılık bulunmamaktadır.
4.  Alınacak vekalet ücreti miktarı da kararın verildiği yıl olan ………….yılı için Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi’ne göre belirlenmiştir.(EK-3) Kabul anlamı taşımamakla birlikte borçlunun iddia ettiği gibi bir ilamı ilamsız icra yoluyla takibe koymuş olsak bile Yargıtay 12. HD’nin 2005/16562 Es.& 2005/20786 K. sayılı ve 25.10.2005 tarihli kararında ve yerleşik pek çok içtihatında “Alacaklı para alacağı içinde ilamsız takibe başvurmadan dava açıp alacağını ilamda hüküm altına aldıktan sonra bu ilamı icraya koyabilir. Fakat alacaklı para alacağının tahsilini sağlamak için ilam almış olsa bile ilamla veya ilamsız icra yollarından birini seçmekte serbesttir.”denmiştir. Yani bu durumda bile hukuka aykırılık bulunmamaktadır.
5. İcra takibine konu vekalet ücretinin tahsili amacıyla borçlu ……… aleyhine …………… İcra Müdürlüğü 2021/………….. Es. Sayılı icra dosyası üzerinden icra takibine girişilmiştir. Borçlu ……………., ………… tarihli dilekçe ile borca itiraz etmiş ve bunun üzerine icra takibi durmuştur. İş bu hukuki mesnetten yoksun itirazın iptali amacıyla bu davanın açılması zarureti hasıl olmuştur.

5- Kötü niyet tazminatı talebimiz; 2004 Sayılı İcra ve İflas Kanunu md.67/2’de “ Bu davada borçlunun itirazının haksızlığına karar verilirse borçlu; takibinde haksız ve kötü niyetli görülürse alacaklı; diğer tarafın talebi üzerine iki tarafın durumuna, davanın ve hükmolunan şeyin tahammülüne göre, red veya hükmolunan meblağın yüzde yirmisinden aşağı olmamak üzere, uygun bir tazminatla mahkum edilir.”  hükmü yer almaktadır. Anılan hüküm ve yukarıda davalı tarafından kötü niyetli şekilde yapılan itiraza ilişkin iddialarımız birlikte değerlendirildiğinde; itirazını haksız ve kötü niyetli şekilde yapıldığı açıkça görülen davalının, bu haksız ve kötü niyetli itiraz nedeniyle %20’den az olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesini talep etmekteyiz.

         Açıklanan nedenlerle davalının (borçlunun) ) …………………. İcra Müdürlüğü 2021/……… Es. Sayılı icra dosyası kapsamındaki borcuna ilişkin yapmış olduğu ………… tarihli itirazının iptali ile icra takibinin devamına, icra inkar tazminatı ile yargılama giderleri ve vekalet ücretinin de davalıya tahmiline karar verilmesi için iş bu davayı açma zorunluluğu doğmuştur. 

 

Yasal Nedenler   : HMK, BK. Ve İlgili Mevzuat

 

Deliller               :

1- ……………. İcra Müdürlüğü 2020/…………… Es. Sayılı icra dosyası

2-………………. tarihli şikayetten vazgeçme dilekçesi(EK-1)

3-……………. Asliye Ceza Mahkemesi’nin 2020/……….. Es.&2020/……K. sayılı kararı(EK-2)

3- ………… yılına ait Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi(EK-3)

4-Bilirkişi incelemesi,

5- İsticvap,

6- Tanık beyanları ve her türlü yasal ve takdiri delil

 

Sonuç ve İstem  : Yukarıda arz ve izah edilen nedenler ve Sayın Mahkemenizce re’sen tespit edilecek hususlar doğrultusunda;

• Davamızın kabulü ile,
• Davalının (borçlunun) ………… İcra Müdürlüğü 2020/………. Es. Sayılı icra dosyası kapsamındaki borcuna ilişkin yapmış olduğu ……………. tarihli itirazının iptali ile  icra takibinin devamına,
• Davalı tarafından haksız ve kötü niyetli şekilde borca itiraz edildiğinden %20’den aşağı olmamak üzere müvekkil lehine tazminata hükmedilmesine,
• Yargılama giderlerinin davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini saygılarımızla arz ve talep ederiz……………..                                                                                              

                                                                        Davacı            

                                                              ………………..

 

 

 

EKLER         :

1. …………….. tarihli şikayetten vazgeçme dilekçesi(EK-1)
2. …………… Asliye Ceza Mahkemesi’nin 2020/……….. Es. Ve 2020/…………… K. sayılı kararı (EK-2)
3. …………… yılına ait Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi (EK-3)
4. Davalı için dilekçe fazlası