İşçilik Alacaklarına Dair Dava Açılırken Dikkat Edilmesi Gereken Bazı Hususlar !

Avukatın davayı açarken dikkat etmesi gereken bazı hususlar:

• Öncelikle alacak kalemleri (ücret, fazla mesai, UBGT, kıdem, ihbar
vs.) belirlenmelidir.

• Davanın kısmi dava mı yoksa belirsiz alacak davası şeklinde mi açılacağı netleştirilmelidir. Bu hususta hangi alacaklar için belirsiz alacak davası açılabileceğine dair Yargıtay’n son kararları incelenmelidir.

• Bu bakımdan Yargıtay uygulamasına göre kural olarak kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, yıllık izin ücreti ve ücret alacakları işçi tarafından bilinmekle kural olarak belirsiz alacak davasına konu edilemeyeceği, buna karşlık, yine kural olarak fazla çalışma, hafta tatili çalışması, bayram ve genel tatil çalışmaları karşılığı ücretler için ise belirsiz alacak davası açılabileceği nazara alınmalıdır.

• Tek bir dilekçeyle birden fazla alacak kalemi için açılacak davada,
alacaklarn bir kısmının kısmi dava, bir kısmnın belirsiz alacak davası olarak açılabileceği nazara alınmalıdır.

• Belirsiz alacak davası şeklinde açılan davalarda, davanın belirsiz
alacak davası olduğu açikça belirtilmelidir. Davanın HMK m. 107’ye dayalı olarak açıldığına dair bir ibare bunun için yeterli sayılır.

• Davaya konu alacakların dava dilekçesinde gösterilecek değerleriyle ilgili harca esas alnacak miktarlar belirlenmelidir.

• Her bir alacak kalemine dair miktar ayrı ayrı ve açık şekilde yazılmalıdır.

• Fazlaya ilişkin hakların saklı tutulması unutulmamalıdır.

• Kısmî davada zamanaşımının sadece dava dilekçesinde gösterilen kısım için kesileceği unutulmamalıdır.

• Ayrıca, ihtarnamenin zamanaşımını kesmeyeceği, ihtarnamenin sadece faizde etkili olduğu hatırda tutulmalıdır.

(Yargıtay 9. Hukuk Dairesi, 12/01/2021
T., 2020/4142 E., 2021/433 K.)

• Hem asıl işverene hem de alt işverene dava açılacaksa, arabuluculuk sürecinin her ikisine karşı birlikte gerçekleştirilmiş olmasının zorunlu olduğu, aksi hâlde davanın dava şartı yokluğundan usulden
reddedileceği unutulmamalıdır. Yargıtay 9. Hukuk Dairesi, 25/01/2022 T, 2022/460 E., 2022/1008 K.)

• Arabuluculuk tutanağının aslı ya da onaylı sureti elden veya UYAP üzerinden sunulmalıdır. Mahkemelerin UYAP tan bu tutanağa ulaşma imkânının bulunması usulden ret kararı verilmesini engellemez (Y9.HD, 19/04/2022 T., 2022/3791 E., 2022/4837 K.)

• Faiz talebi titizlikle belirtilmelidir. Bu bakımdan, avukatın müvekkilinin en lehine olan tarihleri ve faiz oranını dilekçede belirtmesi gerekir. Bunun sonucu olarak, somut olayda belirli veya kesin bir vade varsa bu tarihten itibaren faiz istenmesi gerekir. Böyle bir vade
yoksa ve alacaklar ihtarname ile istenmişse, ihtarnamelerin tebliğ
tarihleri ve ödeme için verilen mehil nazara alınarak faiz istenmelidir. Böyle bir ihtar da yoksa, arabuluculuk anlaşamama son tutanak tarihinden itibaren faiz talep edilmelidir.

• Arabuluculuk son tutanağı
varken dava tarihinden itibaren faiz istemek müvekkilin aleyhine
bir durumdur.

• Faiz türü doğru belirlenmelidir. İşk. m. 34 de göre işçilik alacaklarında mevduata uygulanan cn yüksek faiz oranı uygulandığından, bu faiz türünün istenmesi önem arzeder.

• Basit yargılama usulüne tâbi olan bu davalarda replik ve düplik dilekçelerinin olmadığı ve iddia ve savunmanın genişletilmesi yasağının davanın açılmasıyla başlayacağı nazara alınarak, dilekçede tüm delillerin eksiksiz belirtilmesi önem arzeder.

• Yemin deliline de dilekçede yer verilmesi önem arzeder.

• Hizmet tespiti davası da açılması düşünülüyorsa, hizmet tespiti davasının işçilik alacakları davası için bekletici mesele yapılacağı hatırda tutulmalı ve ona göre bir seçim yapılmalıdır.

https://x.com/yazar__polat/

Av. Dr. Halil POLAT